广义的概念认为凡是对未上市交易股权的投资均可称为PE基金,各方主体可能涉及的法律纠纷

2019年11月7日 ( 正文字号: 小 中 大 ) 文章标签:证券法 私募发行
证券投资基金制度 [ 导语 ]
《私募基金纠纷裁判规则精选精析》通过检视私募基金纠纷案件的裁判文书内容,对近200件为生效裁判文书所确认的私募纠纷案件进行了深入研读,从案例简介、裁判结果、裁判要旨、案例来源、案例评析、案例启示、相关法规等七个方面,归纳法院在审理私募基金纠纷案件中的事实认定、法律适用、裁判思路和司法观点,以冀总结私募基金面临的主要法律风险,厘清司法机关在审理私募基金纠纷案件遵循的裁判规则。[
内容摘要 ]
本书具有较强的实务性,通过检视私募基金纠纷案件的裁判文书内容,对相关判决书按照不同的纠纷种类、审理法院层级、案例代表性等标准进行归纳与总结,旨在为参与私募基金的相关主体进行投资活动、纠纷解决提供参考,同时也为法官、检察官、律师、法律顾问处理私募基金纠纷案件提供帮助。[
内容 ]

私募股权投资基金面临的主要法律问题和风险包括委托人与资金管理人之间的委托管理的民法调整问题、基金的组织形式受到商法兼容问题、基金运行中受到相关证券期货方面的法律法规规制的问题、基金的市场准入和退出及相关善后的法律法规规制问题、有关非法集资甚至刑事责任问题。

原标题:私募股权投资涉及到哪些法律风险

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目前金融资产管理公司开展私募股权基金(Private Equity
Fund,PE)业务的模式之一为直接投资有限合伙型PE基金,本文拟针对投资有限合伙型PE中的部分法律问题进行分析,对AMC作为投资者应关注的一些要点予以提示。

私募基金纠纷裁判规制精选精析

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编辑:小壹(Tigeryqxsm)

私募基金的乱象

一、PE的概念和相关法律规范

吴昕栋 , 吴韵凯

一、民事法律纠纷

文章来源:一起学私募综合

自2018年6月份以来,私募基金危机频出,集资诈骗、兑付逾期、实控人跑路、标的项目虚假、投资资金被挪用、实控人被刑拘等字眼频现报端。

私募股权基金,又称PE基金,一般是指以非公开方式向少数投资者募集资金,向非上市企业进行权益性投资并通过退出获利。PE起源并盛行于美国,至今已有100多年的发展历史,但其在中国的起步稍晚,大约从1985年国家支持创业风险投资后方开始探索发展起来。

法律出版社

1、委托关系中,各方主体可能涉及的法律纠纷

私募股权投资基金面临的主要法律问题和风险包括委托人与资金管理人之间的委托管理的民法调整问题、基金的组织形式受到商法兼容问题、基金运行中受到相关证券期货方面的法律法规规制的问题、基金的市场准入和退出及相关善后的法律法规规制问题、有关非法集资甚至刑事责任问题。

2018年6月19日

概念及基本特征

2019-9

此类问题层出不穷,由于尚缺乏明确统一的法律规定,案件的处理往往会有差异,通常对各种有关纠纷会作出如下处理:

一、民事法律纠纷

亚洲掘金法代刘致远彻底消失,杳无音信,涉案150亿。

国际上对PE基金的定义存在多种见解。在欧洲,多数定义认为PE等同于风险资本(Venture
Capital,VC),是投资于企业早期和扩展期的专业股权投资基金。美国风险投资协会将PE基金的概念分为广义和狭义,广义的概念认为凡是对未上市交易股权的投资均可称为PE基金,其包括所有的风险投资基金、收购基金、夹层投资基金、基金中的基金和二级投资基金等。狭义的定义则认为风险投资基金不属于PE基金的范畴,PE基金主要投资处于企业发展后期的非上市的成熟企业股权。

吴昕栋,北京大学法学硕士,律师,高级经济师,全国企业法律顾问,法律从业经验10年,现为北京德恒律师事务所专职律师,具有丰富的私募基金登记、备案与投资、基础设施投融资、保险资金投资、银行、互联网金融等领域法律服务经验。

1、自然人之间的委托行为,是一方基于对另一方的信任委托其理财,只要不违反《民法通则》、《合同法》等法律、行政法规中禁止性规定,应按照当事人约定处理当事人之间的纠纷,如构成借贷关系的,按民间借贷处理,如为委托合同关系,委托理财的后果直接归属于委托人,当事人约定的保底条款应属无效,只要受托人在处理事务过程中履行了善良管理人的义务,委托人应承担理财带来的风险损失。

1、委托关系中,各方主体可能涉及的法律纠纷

2018年6月26日

国内学术界不同学者对PE的阐述也有一定差异,但多数观点均明确PE基金至少须具备以下三个特征:私募性、股权投资性、基金性。私募性,即PE是以非公开方式向少数、特定的投资者募集资金,区别于可向社会公众公开募集的公募基金。股权投资性,明确PE投资的是未上市公司的股权,区别于证券投资基金;同时也明确PE是权益类投资,其运作过程表现为募集-投资-管理-退出,需要通过出售股权等合适的退出机制实现投资价值增值。基金性,强调PE的专业化投资方式,投资人将资金交由专业中介机构进行投资运作,自身不参与管理。

吴韵凯,北京大学法律硕士,曾参与十余起私募基金设立与投资项目、IPO上市项目、不良资产收购项目、上市公司并购重组项目。

2、企业委托个人进行理财,属以理财为名,实为违法借贷行为,合同应认定为无效,按违法借贷处理。

此类问题层出不穷,由于尚缺乏明确统一的法律规定,案件的处理往往会有差异,通常对各种有关纠纷会作出如下处理:

阜兴集团控制人朱一栋失联,旗下私募公司瘫痪,百余只基金产品无法兑付,案涉300亿。

主要分类和组织结构

第一编投资者与私募基金管理人之间的纠纷

3、对于没有经过审批的非金融机构从事受托理财业务,并且约定固定收益和亏损责任归于受托人的合同,应认定为以理财为名,实为非法融资行为,合同无效。

1、自然人之间的委托行为,是一方基于对另一方的信任委托其理财,只要不违反《民法通则》、《合同法》等法律、行政法规中禁止性规定,应按照当事人约定处理当事人之间的纠纷,如构成借贷关系的,按民间借贷处理,如为委托合同关系,委托理财的后果直接归属于委托人,当事人约定的保底条款应属无效,只要受托人在处理事务过程中履行了善良管理人的义务,委托人应承担理财带来的风险损失。

2018年7月初

根据不同的分类标准可对PE作出不同类别的划分,例如,依据资金来源划分,分为外资PE、中外合资PE、本土PE;依据投资对象划分,可分为创业风险投资基金和非创业风险投资基金,前者主要投资于高科技、高风险行业,后者也称为狭义的PE。

第一章私募基金募集纠纷

4、关于金融机构监管责任的认定。证券公司、期货公司接受委托理财合同的双方当事人或资金委托人的单方委托,承诺对委托资产的交易账户进行监管的,监管人应当按照合同约定履行监管义务,监管人违反监管合同的行为与受托人违反委托理财合同的行为在客观上同时存在,并因此造成委托资产损失的,监管人或者受托人应当承担赔偿责任,委托理财合同被确认为无效的,监管合同也应认定为无效,监管人在订立合同中有过错的,应根据其过错大小对受托人不能偿还部分承担补充赔偿责任。

2、企业委托个人进行理财,属以理财为名,实为违法借贷行为,合同应认定为无效,按违法借贷处理。

中精国投陷入兑付危机,实控人外滩控股人去楼空。

此外,还有一种常见的分类是依据基金的组织结构划分,可以分为有限合伙型PE、公司型PE、信托型PE等。我国的基金备案情况显示目前国内的PE以有限合伙型为主,即基金以有限合伙企业的形式设立,由普通合伙人(General
Partner, GP)和有限合伙人(Limited
Partner,LP)组成,投资者认购LP份额以提供基金所需资金并以出资额为限对合伙企业债务承担有限责任;基金管理人通常由GP担任,具体负责投资运作,对合伙企业债务承担无限责任。

第二章基金管理人未登记或基金产品未备案引发的纠纷

2、承诺收益的法律纠纷

3、对于没有经过审批的非金融机构从事受托理财业务,并且约定固定收益和亏损责任归于受托人的合同,应认定为以理财为名,实为非法融资行为,合同无效。

2018年10月底

投资模式

第三章基金合同约定固定收益条款效力纠纷

私募股权投资基金按照其组织形式划分主要有公司制、有限合伙制(即“GP+LP”形式)、基金管理公司+有限合伙制企业模式、信托制、“公司+信托”模式、母基金(母基金是一种专门投资于其他基金的基金,也称为基金中的基金(Fund
of
Fund),其通过设立私募股权投资基金,进而参与到其他股权投资基金中)等模式,而这几种形式中又以有限合伙制的形式最为常见。

4、关于金融机构监管责任的认定。证券公司、期货公司接受委托理财合同的双方当事人或资金委托人的单方委托,承诺对委托资产的交易账户进行监管的,监管人应当按照合同约定履行监管义务,监管人违反监管合同的行为与受托人违反委托理财合同的行为在客观上同时存在,并因此造成委托资产损失的,监管人或者受托人应当承担赔偿责任,委托理财合同被确认为无效的,监管合同也应认定为无效,监管人在订立合同中有过错的,应根据其过错大小对受托人不能偿还部分承担补充赔偿责任。

兴佳利业爆雷,涉嫌非法集资,超17亿无法兑付。

PE的投资基本模式为股权受让、增资入股和债权转股权三种。股权受让是指基金从目标企业原股东处受让股权,投资款项流向原股东,不改变目标企业的资产负债情况。增资入股,基金将投资款以出资的方式投资至目标企业,改变目标企业的资产负债结构。债权转股权,基金先将资金以债权方式提供给目标企业使用,同时设置一定条件,当条件满足时债权转为股权,本质上也是一种增资行为。

第四章基金管理人对投资者提供固定收益或保底安排引发的纠纷

伴随兑付风险的集中爆发,有限合伙制私募基金进入了多事之秋。当年成就其井喷发展的保证预期收益等诱人承诺,如今成为困扰裁判者的法律难题。

2、承诺收益的法律纠纷

2018年12月8日

PE适用的主要法律法规

第五章基金管理人履行受托职责引发的纠纷

有限合伙制私募基金纠纷最为多发的情况是,私募基金管理人在与投资者签订的有限合伙协议中确定私募基金的资金投资方向与双方权利义务,为便于推介,协议通常对投资期限、预期收益率等条款做出明确约定,并承诺到期一次性返还投资本金及收益。投资方向明确、投资回报高等表象,使投资者往往误解为私募基金投资期。

私募股权投资基金按照其组织形式划分主要有公司制、有限合伙制(即“GP+LP”形式)、基金管理公司+有限合伙制企业模式、信托制、“公司+信托”模式、母基金(FOF)(母基金是一种专门投资于其他基金的基金,也称为基金中的基金(Fund
of
Fund),其通过设立私募股权投资基金,进而参与到其他股权投资基金中)等模式,而这几种形式中又以有限合伙制的形式最为常见。

东方成安发布公告显示实控人失联,相关基金产品延期兑付。

我国针对性地规范、指导PE基金运营管理的法律规范发展起步较晚,发展历程大致如下:

第二编投资者与托管人、私募基金服务机构之间的纠纷

满后就可获得投资本金及预期收益的返还,进而实现投资资金的退出。

伴随兑付风险的集中爆发,有限合伙制私募基金进入了多事之秋。当年成就其井喷发展的保证预期收益等诱人承诺,如今成为困扰裁判者的法律难题。

2018年12月29日

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